Rusia - Caso “Perekryostok”: el estado actual de la disputa fiscal multimillonaria

El 31 de julio de 2021, el Tribunal Arbitrazh (Comercial) de Moscú dictó una sentencia en el caso No. А40-118073/19 sobre la invalidación de la decisión de la Oficina de Moscú del Servicio de Impuestos Federales de Rusia adoptada contra Perekryostok Trading Company JSC como parte de otra inspección fiscal.

Esta sentencia es de gran interés para las medianas y grandes empresas, ya que se relaciona con la financiación de la deuda entre empresas del mismo grupo que no son residentes en Rusia, y también se basa en un análisis de dichas empresas que celebran entre ellas acuerdos de venta y compra de acciones en el capital autorizado de empresas rusas.

A continuación se presenta una breve descripción de esta situación.

PUNTO DE VISTA DEL SERVICIO DE IMPUESTOS
Además de su otra inspección, la Oficina de Moscú del Servicio de Impuestos Federales de Rusia (la autoridad fiscal) adoptó una decisión en virtud de la cual se solicitó a Perekryostok JSC que pagara los atrasos en el impuesto sobre la renta de las sociedades y el impuesto sobre los ingresos de una empresa extranjera obtenidos de fuentes rusas. Los atrasos ascienden a casi 1.600 millones de rublos, con multas de casi 800 millones de rublos ya cobradas.

Las reclamaciones de la autoridad fiscal se produjeron después de que Perekryostok JSC (la Compañía) llevara a cabo una serie de transacciones durante la reestructuración corporativa dentro de las empresas del Grupo Minorista X5:

• Adquisición de una participación del 7,87% en el capital autorizado de Agroaspekt LLC de X5 Retail Group (Países Bajos).
• Adquisición de una participación del 6,69% en el capital autorizado de Agrotorg LLC a X5 Retail Group (Países Bajos).
• Adquisición de una participación del 83,4% en el capital autorizado de Agrotorg LLC de Speak Global Limited (Chipre) en virtud de un contrato de compraventa.

Al hacerlo, se compensaron 11.500.000.000 de rublos adeudados a Speak Global Limited, con 66.267.000.000 de rublos novados en un préstamo sujeto al pago de intereses a una tasa del 4,15% anual, que luego se asignó a X5 Retail Holding Limited, y la deuda se pagó. 

La Sociedad tuvo en cuenta los gastos por intereses para el cálculo y pago del impuesto sobre sociedades. Al pagar intereses prestados, la Compañía no calculó ni retuvo impuestos en la fuente de pago, ya que estaba actuando en virtud del Tratado de Doble Imposición entre Rusia y Chipre en lo que respecta al impuesto sobre la renta y el capital (cláusula 1 del artículo 11 del Tratado). Los 4.732.082.000 rublos restantes adeudados a Speak Global Limited se convirtieron en un préstamo sujeto al pago de intereses a una tasa del 11% anual, y luego se compensó la deuda. La Sociedad tuvo en cuenta los gastos por intereses para el cálculo y pago del impuesto sobre sociedades.

La autoridad fiscal concluye que estas transacciones se realizaron para retirar fondos de Rusia en interés de empresas extranjeras sin pagar impuestos en Rusia. Las transacciones también dieron lugar a que la autoridad fiscal recurriera a las siguientes medidas:

el pago de acciones de la Compañía en Agroaspekt LLC y Agrotorg LLC a favor de X5 Retail Group ha sido recalificado en dividendos, con X5 Retail Group reconocido como una compañía que no tiene derecho real a ingresos, lo que resultó en el cargo de impuestos adicionales y multas en extranjeros renta de la empresa a una tasa del 15%;
el interés pagado por la Compañía bajo un contrato de préstamo a favor de X5 Retail Group ha sido recalificado en dividendos, con X5 Retail Group reconocida como una compañía que no tiene derecho real a la renta, lo que resultó en el cargo de un impuesto adicional sobre la renta de sociedades extranjeras por 2013 a una tasa del 15%.
La Sociedad ha impugnado la decisión de la autoridad fiscal mediante procedimientos judiciales.

PUNTO DE VISTA DEL TRIBUNAL

Al examinar el caso, el tribunal se puso del lado del contribuyente y llegó a las siguientes conclusiones:

la transacción para la adquisición de acciones en Agroaspekt LLC y Agrotorg LLC fue real, no imaginaria, y tenía un propósito relacionado con el negocio, específicamente para cambiar la estructura de propiedad intra-grupo para hacer transparente el Grupo de Empresas X5 y crear un grupo consolidado de contribuyentes sobre la base de la Sociedad;
la legislación y la práctica judicial existente no imponen restricciones a las entidades económicas en el uso de mecanismos civiles (venta de una participación en el capital autorizado, etc.) como parte de la reestructuración de sociedades de cartera (cambio de la estructura de propiedad);las autoridades fiscales no pueden interferir en el método elegido por el contribuyente para el ejercicio de sus derechos (evaluar la viabilidad, racionalidad y eficiencia de una determinada transacción) y;la recalificación de las relaciones jurídicas no debe conducir a la disminución de otros derechos del contribuyente, incluidos los relacionados con la aplicación de las disposiciones de los tratados internacionales, y no puede llevarse a cabo en el contexto de relaciones jurídicas reales (una transacción real y una ejecución real de una operación), ni puede llevarse a cabo una recalificación si no existen indicios de abuso de derecho en la actuación del contribuyente (grupo de contribuyentes) (incluyendo la creación de esquemas formales artificiales con el único fin de obtener beneficios fiscales).

Como resultado, el tribunal invalidó por completo la decisión de la autoridad fiscal.

Cabe mencionar que la sentencia del tribunal aún no ha producido efectos legales y está siendo apelada por la autoridad fiscal. Una sesión en el tribunal de apelación está programada para el 25 de octubre de 2021.

CONCLUSIÓN
La decisión de la autoridad fiscal ha revelado el enfoque del departamento fiscal nacional a las "transacciones internas" realizadas por un contribuyente dentro de un grupo de empresas para la redistribución de activos que involucran a una empresa extranjera.

Con este enfoque de la autoridad fiscal a este tipo de transacciones de los contribuyentes (compra de una participación en el capital autorizado, provisión de fondos de deuda), existe el riesgo de recalificación del pago a favor de una empresa extranjera en dividendos "ocultos" con un cargo posterior del impuesto adicional. La experiencia ha demostrado que este y otros riesgos deben ser considerados al momento de estructurar transacciones que involucren empresas extranjeras.